Σύγκληση  Γ.Σ. με αίτηση 1/20 των μετόχων Α.Ε,- Περιεχόμενο αιτήσεως ασφαλιστικών μέτρων- 39, 57 ν. 2190/1920- ανάλογη εφαρμογή 11 παρ. 2 ν.δ. 3190/1955, 111, 118 αρ. 4, 688, 690 παρ. 1 Κ.Πολ.Δ.

*

Δικαστής: Σταυρούλα Κουσουλού, Πρόεδρος Πρωτοδικών.

Δικηγόρος του γραφείου μας: Κυριάκος Μακαρώνας.

*     *     *     *     *

ΑΦΟΥ ΜΕΛΕΤΗΣΕ ΤΗ ΔΙΚΟΓΡΑΦΙΑ

ΣΚΕΦΤΗΚΕ ΚΑΤΑ ΤΟ ΝΟΜΟ

Κατά τη διάταξη του άρ. 39 παρ.1 και 2 του ν. 2190/1920 το διοικητικό συμβούλιο ανώνυμης εταιρείας είναι υποχρεωμένο, μετά από αίτηση μετόχων που εκπροσωπούν το 1/20 του καταβεβλημένου μετοχικού κεφαλαίου, να συγκαλεί έκτακτη γενική συνέλευση των μετόχων. Αν το διοικητικό συμβούλιο αρνηθεί να εκπληρώσει την υποχρέωση του αυτή ,τότε, εκτός από την ποινική και αστική ευθύνη που φέρει (άρ. 57 περ. δ’ του ν. 2190/1920), παρέχεται στους μετόχους, που ζήτησαν την σύγκληση της γενικής συνέλευσης, αγωγή προς συμμόρφωση. Αν δε συντρέχει επείγουσα περίπτωση, έχουν και το δικαίωμα να ζητήσουν τη λήψη ασφαλιστικών μέτρων από το Μονομελές Πρωτοδικείο, κατ’ ανάλογη εφαρμογή του άρ. 11 παρ.2 του ν.δ. 3190/1955 περί εταιρειών περιορισμένης ευθύνης, σύμφωνα με την άποψη της νομολογίας και θεωρίας με την οποία συντάσσεται και το παρόν δικαστήριο. Προϋπόθεση βέβαια για την προσφυγή των μετόχων στο δικαστήριο είναι ότι υποβλήθηκε προς το δ.σ. της ανώνυμης εταιρείας γραπτή αίτηση, περιέχουσα μάλιστα τα θέματα της ημερησίας διάταξης, και αυτό αρνήθηκε. Τέλος, η σχετική αγωγή ή η αίτηση ασφαλιστικών μέτρων δεν απευθύνεται κατά του νομικού προσώπου της εταιρείας ,ούτε κατά του προέδρου του δ.σ. ατομικά, αλλά εναντίον όλων των μελών του δ.σ., που εν προκειμένω δρα συλλογικά και έχει την υποχρέωση της συγκλήσεως της γ.σ.(βλ. ΜονΠρΘεσ 41204/2005 Αρμ 2006,1585, ΜονΠρΒόλου 30/2002 ΑρχΝ 2002,196 και εκεί παραπομπές σε νομολογία και θεωρία). Περαιτέρω, ο αιτών τη λήψη ασφαλιστικών μέτρων οφείλει από τις διατάξεις των άρθρων 111,118 αρ.4 και 688 ΚΠολΔ να διαλάβει στην αίτηση του ,με ποινή απαραδέκτου, που λαμβάνεται υπόψη και αυτεπαγγέλτως ως αναγόμενο στην προδικασία, μεταξύ άλλων, και συνοπτικώς τα πραγματικά περιστατικά ,που πιθανολογούν το δικαίωμα για την εξασφάλιση ή διατήρηση του οποίου ζητείται το ασφαλιστικό μέτρο, τον επικείμενο κίνδυνο ή την επείγουσα περίπτωση και ,προκειμένου για χρηματικές απαιτήσεις, το οφειλόμενο χρηματικό ποσό. Στα ασφαλιστικά μέτρα η αξίωση αυτή του νόμου αποβαίνει περισσότερο επιτακτική ,διότι στις υποθέσεις αυτές είναι υποχρεωτική η προαπόδειξη (άρ. 690 παρ.1 ΚΠολΔ) ,ένεκα της οποίας ο αποδεικτικός έλεγχος των παραγωγικών γεγονότων του προστατευτέου δικαιώματος γίνεται κατ’ ανάγκην μόνο με βάση τους ισχυρισμούς, που διαλαμβάνονται στην αίτηση (βλ. ΕΑ 1173/99 ΕλΔ 42,764).
Στην προκειμένη περίπτωση οι αιτούντες ισχυρίζονται ότι είναι μέτοχοι της   πρώτης των καθών ανώνυμης εταιρείας με την επωνυμία ΑΕ στο μετοχικό κεφάλαιο της οποίας αυτοί μετέχουν με ποσοστό 68,75% συνολικά, έχοντας στην κυριότητα και κατοχή τους 68.750 μετοχές συνολικά ,εκ των οποίων 31.250 μετοχές έκαστος εκ των πρώτου και δευτέρου των αιτούντων αντίστοιχα και 6.250 μετοχές η τρίτη εξ αυτών. Ότι οι λοιποί των καθών-πλην της πρώτης- που είναι μέλη του διοικητικού συμβουλίου της ανωτέρω εταιρείας (πρώτης των καθών) ,αν και έχουν ήδη υποβληθεί προς αυτούς δύο έγγραφες σχετικές αιτήσεις , αρνούνται να συγκαλέσουν έκτακτη γενική συνέλευση. Ότι υφίσταται επείγουσα περίπτωση σύγκλησης έκτακτης γενικής συνέλευσης των μετόχων της ανωτέρω εταιρείας με θέματα την ανάκληση των εκλεχθέντων μελών του διοικητικού συμβουλίου αυτής και την εκλογή νέων μελών αυτού, ενόψει της επικείμενης εκποίησης των περιουσιακών στοιχείων   της   εταιρείας   από   τα   νυν   μέλη   του   διοικητικού   της συμβουλίου, ήτοι τους καθών, που έχουν εκλεγεί παράνομα. Με βάση δε το ανωτέρω ιστορικό οι αιτούντες ζητούν, κατ’ ορθή εκτίμηση του δικογράφου της ένδικης αίτησης , να υποχρεωθούν οι καθών να συγκαλέσουν έκτακτη γενική συνέλευση των μετόχων της ανωτέρω εταιρείας με τα ως άνω αναφερόμενα θέματα ημερησίας διάταξης, άλλως να δοθεί στους ίδιους η εξουσία να απευθύνουν πρόσκληση για σύγκληση έκτακτης γενικής συνέλευσης. Η αίτηση αυτή παραδεκτά και αρμόδια εισάγεται προς συζήτηση ενώπιον του παρόντος δικαστηρίου, κατά τη διαδικασία των ασφαλιστικών μέτρων (άρ. 686 επομ. ΚΠολΔ), μόνον καθό μέρος στρέφεται κατά των β, γ’, δ’ και ε’ των καθών ως μελών του διοικητικού συμβουλίου. Αντίθετα , αυτή καθό μέρος στρέφεται κατά της πρώτης των καθών ανώνυμης εταιρείας είναι απαράδεκτη και πρέπει ν’ απορριφθεί, διότι, όπως αναφέρθηκε παραπάνω, αυτή απευθύνεται μόνον κατά των μελών του δ.σ. και όχι κατά του νομικού προσώπου της εταιρείας. Κατά τα λοιπά ,αυτή είναι επαρκώς ορισμένη ,καθόσον περιέχει όλα τα υπό του νόμου -ανωτέρω αναφερθέντα- οριζόμενα στοιχεία, απορριπτόμενων των αντιθέτων υποστηριζόμενων από τους καθών ως αβασίμων, και νόμιμη, στηριζόμενη στις προαναφερθείσες διατάξεις, καθώς και σε εκείνες του άρ. 731 ΚΠολΔ. Πρέπει, συνεπώς να ερευνηθεί αυτή περαιτέρω κατ’ ουσίαν, καθό μέρος κρίθηκε παραδεκτή και νόμιμη.
Από την εκτίμηση της ένορκης κατάθεσης του εξετασθέντος στο ακροατήριο του παρόντος δικαστηρίου μάρτυρος ………, και των εγγράφων που προσκομίζουν και επικαλούνται οι διάδικοι και απ’ όλη γενικά τη διαδικασία, πιθανολογούνται τα ακόλουθα περιστατικά : Οι αιτούντες είναι ιδρυτές μέτοχοι της ανώνυμης εταιρείας ΑΕ ,το μετοχικό κεφάλαιο της οποίας ανέρχεται σε 300.000. ευρώ διαιρεμένο σε 100.000 μετοχές ονομαστικής αξίας 3,00 ευρώ η καθεμία, εκ των οποίων (μετοχών) 68.750 μετοχές συνολικά ανήκουν στους αιτούντες ,και δη από 31.250 μετοχές σε καθέναν από τους πρώτο και δεύτερο εξ αυτών αντίστοιχα και 6.250 μετοχές στην τρίτη αιτούσα. Οι δεύτερος, τρίτος, τέταρτος και πέμπτη των καθών είναι μέλη του διοικητικού συμβουλίου της ανωτέρω εταιρείας εκλεγέντες κατά την έκτακτη γενική συνέλευση της 10ης-2-2007 ,στην οποία δεν επέτρεψε τη συμμετοχή ο πρόεδρος της γ.σ. …….-β’ των καθών στους αιτούντες ,διότι δεν είχαν καταθέσει εμπροθέσμως τις μετοχές τους στο ταμείο της ανωτέρω εταιρείας είτε σε πιστωτικό ίδρυμα, όπως ορίζει το άρ. 28 παρ.1 του ν. 2190/1920. Πλην όμως, η εν λόγω διάταξη δεν δύναται να τύχει εφαρμογής στην προκειμένη περίπτωση ,καθόσον πιθανολογείται ότι η ανωτέρω εταιρεία δεν έχει ακόμη εκδώσει μετοχές ,έστω και προσωρινώς, οπότε οι αιτούντες μέτοχοι αυτής δεν στερούνται του δικαιώματος συμμετοχής και ψήφου στις γενικές συνελεύσεις της , διότι η ψήφος απορρέει όχι από το -έγγραφο ,αλλά από τη μετοχική ιδιότητα του δικαιούχου, η οποία προκύπτει από τα βιβλία της εταιρείας , και ιδίως από τις αποδείξεις καταβολής του κεφαλαίου υπό των πρώτων μετόχων-αιτούντων. Στις 28-2-2007 οι αιτούντες υπέβαλαν την από 26-2-07 έγγραφη αίτηση προς τον πρόεδρο του διοικητικού συμβουλίου της ανωτέρω εταιρείας για να συγκαλέσει έκτακτη γενική συνέλευση με μοναδικό θέμα ημερήσιας διάταξης τις αρχαιρεσίες για την εκλογή νέου διοικητικού συμβουλίου εντός τριάντα ημερών. Στις 13-3-2007 επιδόθηκε στους αιτούντες έγγραφη εξώδικη απάντηση των καθών -μελών του δ.σ. της ανωτέρω εταιρείας , στην οποία αναφέρεται ότι ενόψει της παραιτήσεως των εκ των μελών του ………. θα πρέπει να υποβάλλουν εκ νέου το ανωτέρω αίτημα τους (αιτούντες). Ακολούθως, στις 27-3-2007 οι αιτούντες υπέβαλαν νέα έγγραφη αίτηση στους καθών ,ήτοι την από 15-3-2007, για σύγκληση έκτακτης γενικής συνέλευσης με δύο θέματα ημερήσιας διάταξης ,ήτοι την ανάκληση των μελών του διοικητικού συμβουλίου της ανωτέρω εταιρείας και την εκλογή νέων μελών αυτού. Οι καθών ως μέλη του διοικητικού συμβουλίου της ανωτέρω εταιρείας συγκάλεσαν έκτακτη γενική συνέλευση ,ως όφειλαν μέσα σε προθεσμία τριάντα (30) ημερών ,σύμφωνα με τη διάταξη του άρ. 39 παρ.1 του ν. 2190/1920, με την από 25-4-2007 έγγραφη πρόσκληση των μετόχων, η οποία δημοσιεύτηκε νόμιμα, με θέματα ημερησίας διάταξης ,μεταξύ άλλων, την ανάκληση των μελών του διοικητικού συμβουλίου της ανωτέρω εταιρείας κατά τις διατάξεις των άρ. 33 και 34 του ν.2190/1920 και άρ.9 του καταστατικού αυτής και την εκλογή νέων μελών δ.σ. για τη διοίκηση της εταιρείας μέχρι τη λήξη της θητείας του, δηλαδή για τα ίδια θέματα για τα οποία ζητούσαν οι αιτούντες σύγκληση έκτακτης συνέλευσης. Η κατά τα ανωτέρω συγκληθείσα από τους καθών έκτακτη γενική συνέλευση έλαβε πράγματι χώρα στις 30-6-2007,στην οποία όμως δεν επετράπη η συμμετοχή των αιτούντων σε εκτέλεση της εκδοθείσας περί αυτού από 27-6-2007 προσωρινής διαταγής του Προέδρου Υπηρεσίας που τους το απαγόρευσε. Κατ’ ακολουθίαν όλων των ανωτέρω, πρέπει να απορριφθεί η ένδικη αίτηση ως ουσία αβάσιμη, και να επιβληθούν τα δικαστικά έξοδα των καθών σε βάρος των αιτούντων (άρ. 176 ΚΠολΔ ), σύμφωνα με τα οριζόμενα στο διατακτικό της παρούσας.
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
Δικάζει κατ’ αντιμωλίαν των διαδίκων. Απορρίπτει την αίτηση ,και
Επιβάλλει σε βάρος των αιτούντων τα δικαστικά έξοδα των καθών, το ύψος των οποίων ορίζεται σε διακόσια τριάντα (230) ευρώ.
Κρίθηκε ,αποφασίστηκε και δημοσιεύτηκε σε έκτακτη δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριο του στην Αθήνα στις  04/12/2007 με απόντες τους διαδίκους και τους πληρεξουσίους τους δικηγόρους.